開曼《公(gōng)司法》重點條款解讀及公(gōng)司注冊維護要點
開曼群島，英文(wén)全稱Cayman Islands，是英國(guó)在西印度群島的一塊海外屬地，由大開曼、小(xiǎo)開曼以及開曼布拉克三個島嶼組成。
說起開曼，很(hěn)多(duō)人第一時間想到的肯定是“避稅天堂”這個詞，作(zuò)為(wèi)全球第四大離岸金融中(zhōng)心，開曼由于政局穩定、無外彙管制、不收直接稅等優勢，吸引衆多(duō)外國(guó)客商(shāng)到開曼注冊公(gōng)司，截止2022年初，在開曼注冊的公(gōng)司數量已經高達近12萬家，目前仍然以每年約5000家的速度在增長(cháng)，如我們比較熟悉的阿裏巴巴、京東、騰訊、小(xiǎo)米、百度、新(xīn)浪等互聯網巨頭公(gōng)司都選擇在開曼注冊。
開曼注冊公(gōng)司雖對企業發展有(yǒu)利，但是由于近來國(guó)際反洗錢以及各國(guó)對稅務(wù)合規性方面的嚴打，開曼注冊公(gōng)司多(duō)多(duō)少少會有(yǒu)點受影響，所以在注冊前，建議先來充分(fēn)的了解開曼當地的公(gōng)司法。
一、開曼群島《公(gōng)司法》重點條款解讀
根據開曼群島《公(gōng)司法》，于開曼群島注冊成立為(wèi)獲豁免有(yǒu)限責任公(gōng)司的，必須在開曼群島以外的地區(qū)經營業務(wù)。公(gōng)司須每年向開曼群島公(gōng)司注冊處處長(cháng)提交周年報表存盤，并須按公(gōng)司法定股本金額繳付費用(yòng)。
1. 股本
開曼群島《公(gōng)司法》允許公(gōng)司發行普通股、優先股、可(kě)贖回股份或上述股份的任何組合。
開曼群島《公(gōng)司法》規定，倘公(gōng)司按溢價發行股份以換取現金或其他(tā)對價,則須将相當于該等股份的溢價總額的款項撥入名(míng)為(wèi)「股份溢價賬」的賬項内。倘根據任何安(ān)排配發公(gōng)司的股份以作(zuò)為(wèi)收購(gòu)或注銷任何其他(tā)公(gōng)司股份的對價并按溢價發行股份，則公(gōng)司可(kě)選擇不就該等股份溢價應用(yòng)該等條文(wén)。
開曼群島《公(gōng)司法》規定，在組織章程大綱及章程細則的條文(wén)(如有(yǒu))的規限下，公(gōng)司可(kě)以不時厘定的方式動用(yòng)股份溢價賬，包括但不限于下列各項:
(a) 向股東分(fēn)派或派付股息;
(b) 繳足将發行予股東以作(zuò)為(wèi)繳足紅股的未發行股份的股款;
(c) 按開曼群島《公(gōng)司法》第37條的條文(wén)規定贖回及購(gòu)回股份;
(d) 撇銷公(gōng)司開辦(bàn)費用(yòng);
(e) 撇銷公(gōng)司任何發行股份或債權證的開支或就此支付的傭金或給予的折讓;及
(f) 作(zuò)為(wèi)贖回或購(gòu)買公(gōng)司任何股份或債權證的應付溢價。
除非于緊随建議分(fēn)派或派付股息日期後,公(gōng)司有(yǒu)能(néng)力償還日常業務(wù)過程中(zhōng)到期的債務(wù),否則不得自股份溢價賬向股東作(zuò)出任何分(fēn)派或派付任何股息。
開曼群島《公(gōng)司法》規定，在獲開曼群島大法院确認的規限下，倘其組織章程細則批準，則股份有(yǒu)限公(gōng)司或設有(yǒu)股本的擔保有(yǒu)限公(gōng)司可(kě)通過特别決議案以任何方式削減其股本。
根據開曼群島《公(gōng)司法》的詳細規定，倘股份有(yǒu)限公(gōng)司或設有(yǒu)股本的擔保有(yǒu)限公(gōng)司的組織章程細則批準，則其可(kě)發行可(kě)由公(gōng)司或股東選擇贖回或有(yǒu)責任贖買的股份。此外,如其組織章程細則批準，則該公(gōng)司可(kě)購(gòu)回其自身的股份(包括任何可(kě)贖回股份)。購(gòu)買股份的方式須經組織章程細批準或獲公(gōng)司普通決議案批準。組織章程細則或規定購(gòu)買方式可(kě)由公(gōng)司董事厘定。
除非股份為(wèi)已繳足股份，否則公(gōng)司不得贖回或購(gòu)回其股份。如因贖回或購(gòu)回導緻公(gōng)司再無任何持股董事，則公(gōng)司不得贖回或購(gòu)買其自身任何股份。除非在緊随拟議付款日期後，公(gōng)司仍有(yǒu)能(néng)力償還在日常業務(wù)過程中(zhōng)到期的債項，否則公(gōng)司以其股本贖回或購(gòu)回自身的股份乃屬違法。
開曼群島就公(gōng)司提供财務(wù)資助以購(gòu)買或認購(gòu)其自身或其控股公(gōng)司的股份并無任何法定限制。因此，如公(gōng)司董事在審慎履行職務(wù)及秉誠行事時認為(wèi)給予有(yǒu)關資助合适且符合公(gōng)司利益，則公(gōng)司可(kě)适當提供該等财務(wù)資助。有(yǒu)關資助須以公(gōng)平方式進行。
2. 股息及分(fēn)派
除開曼群島《公(gōng)司法》第34條外，并無有(yǒu)關派付股息的法定條文(wén)。根據英國(guó)案例法(可(kě)能(néng)在此方面于開曼群島被視為(wèi)具(jù)有(yǒu)說服力)，僅可(kě)以公(gōng)司利潤派付股息。此外，開曼群島《公(gōng)司法》第34條容許公(gōng)司通過償債能(néng)力測試并遵守公(gōng)司的組織章程大綱及章程細則相關條文(wén)(如有(yǒu))的情況下，以股份溢價賬派付股息及作(zuò)出分(fēn)派。
3. 股東訴訟
預計開曼群島法院應會依從英國(guó)判例。開曼群島法院已引用(yòng)并依從Foss v. Harbottle案的判例及其例外情況，相關例外情況允許少數股東就以下各項提出集體(tǐ)訴訟或以公(gōng)司名(míng)義提出衍生訴訟：
(a) 超越公(gōng)司權限或非法的行為(wèi)，
(b) 欺詐少數股東的行為(wèi)且過失方本身對公(gōng)司有(yǒu)控制權，及
(c) 須以特定(或特别)大多(duō)數股東通過的決議案(事實上并未取得)通過的訴訟。
4. 保障少數股東
倘公(gōng)司(并非銀行)将股本拆分(fēn)為(wèi)股份，則開曼群島大法院可(kě)根據持有(yǒu)該公(gōng)司已發行股份不少于五分(fēn)之一的股東的申請，委派調查員調查該公(gōng)司的事務(wù)并按大法院指定的方式呈報有(yǒu)關結果。
公(gōng)司任何股東均可(kě)入禀開曼群島大法院，倘法院認為(wèi)公(gōng)司清盤屬公(gōng)平公(gōng)正，則可(kě)發出清盤令。
一般而言，股東對公(gōng)司的申索須根據适用(yòng)于開曼群島的一般契約法或民(mín)事侵權法，或根據公(gōng)司組織章程大綱及章程細則規定作(zuò)為(wèi)股東所具(jù)有(yǒu)的個别權利而提出。
開曼群島法院已引用(yòng)并依從英國(guó)普通法有(yǒu)關大股東不得對少數股東作(zuò)出欺詐行為(wèi)的規定。
5. 資産(chǎn)出售
開曼群島《公(gōng)司法》并無就董事出售公(gōng)司資産(chǎn)的權力作(zuò)出特别規限。一般而言，董事在行使該等權力時須以公(gōng)司利益為(wèi)前提為(wèi)适當目的審慎履行職務(wù)及秉誠行事。
6. 會計與審計
開曼群島《公(gōng)司法》規定公(gōng)司須安(ān)排存置有(yǒu)關下述事項的适當賬冊記錄：
(a) 公(gōng)司所有(yǒu)收支款項以及發生該等收支款項的相關事項;
(b) 公(gōng)司貨物(wù)的所有(yǒu)買賣記錄;及
(c) 公(gōng)司資産(chǎn)及負債。
倘并無存置真實公(gōng)平反映公(gōng)司事務(wù)狀況及解釋其交易所需的賬冊記錄，則不會視為(wèi)已存置适當賬冊。
7. 股東名(míng)冊
根據獲豁免公(gōng)司組織章程細則規定，獲豁免公(gōng)司可(kě)在董事不時認為(wèi)适當的開曼群島境内或境外地點存置股東名(míng)冊總冊及任何股東名(míng)冊分(fēn)冊。開曼群島《公(gōng)司法》并無規定獲豁免公(gōng)司向開曼群島公(gōng)司注冊處處長(cháng)提交股東名(míng)單。因此,股東姓名(míng)及地址并非公(gōng)開數據，亦不會供公(gōng)衆查閱。
8. 查閱賬冊及記錄
根據開曼群島《公(gōng)司法》，公(gōng)司股東并無查閱或獲得公(gōng)司股東名(míng)冊或公(gōng)司記錄副本的一般權利。然而，惟彼等享有(yǒu)公(gōng)司的組織章程細則可(kě)能(néng)載有(yǒu)的相關權利。
9. 特别決議案
開曼群島《公(gōng)司法》規定，倘于股東大會(須正式發出股東大會通知，指明拟提呈的決議案為(wèi)特别決議案)上，有(yǒu)權親身投票的股東或(如允許受委代表)受委代表以至少三分(fēn)之二的大多(duō)數票通過一項決議案，則該決議案為(wèi)特别決議案，惟公(gōng)司可(kě)能(néng)于組織章程細則訂明所需大多(duō)數票須為(wèi)三分(fēn)之二以上，另外亦規定該等大多(duō)數票(不少于三分(fēn)之二)依須通過特别決議案批準的事宜不同而不同。
如經公(gōng)司組織章程細則授權，經公(gōng)司屆時有(yǒu)權投票的全體(tǐ)股東簽署的書面決議可(kě)作(zuò)為(wèi)特别決議案。
10. 附屬公(gōng)司于母公(gōng)司擁有(yǒu)的股份
倘公(gōng)司宗旨許可(kě)，則開曼群島《公(gōng)司法》并不禁止開曼群島公(gōng)司收購(gòu)及持有(yǒu)其母公(gōng)司股份。任何附屬公(gōng)司的董事收購(gòu)時須以公(gōng)司利益為(wèi)前提并為(wèi)适當目的審慎履行職務(wù)及秉誠行事。
11. 合并與整合
開曼群島《公(gōng)司法》允許開曼群島公(gōng)司之間及開曼群島公(gōng)司與非開曼群島公(gōng)司之間進行合并與整合。就此而言，
(a)「合并」指将兩間或以上拟合并公(gōng)司合并，并将其業務(wù)、财産(chǎn)及負債歸屬至其中(zhōng)一間作(zuò)為(wèi)存續公(gōng)司的公(gōng)司;及
(b)「整合」指将兩間或以上拟合并公(gōng)司整合為(wèi)一間整合公(gōng)司并将該等公(gōng)司的業務(wù)、财産(chǎn)及負債歸屬至該整合公(gōng)司。
為(wèi)進行合并或整合，合并或整合計劃書須獲各拟合并公(gōng)司的董事批準，該計劃書其後須獲(a)各拟合并公(gōng)司以特别決議案授權及(b)該拟合并公(gōng)司的組織章程細則可(kě)能(néng)列明的其他(tā)授權(如有(yǒu))。
合并或整合計劃書連同有(yǒu)關整合或存續公(gōng)司償債能(néng)力的聲明、各拟合并公(gōng)司的資産(chǎn)及負債清單以及承諾有(yǒu)關合并或整合證書的副本，将送交各拟合并公(gōng)司股東及債權人，且該合并或整合公(gōng)告将刊于開曼群島憲報的承諾書須提交予開曼群島公(gōng)司注冊處處長(cháng)存檔。除若幹特殊情況外，有(yǒu)異議股東有(yǒu)權于作(zuò)出所需程序後獲支付其股份的公(gōng)允價值，惟倘各方未能(néng)就此達成共識, 則該等公(gōng)允價值将由開曼群島法院厘定。根據該等法定程序實行的合并或整合毋須取得法院批準。
12. 重組
法定條文(wén)規定，進行重組及合并須在就此召開的大會上獲得相當于出席大會的股東或債權人(視情況而定)所持價值75%的大多(duō)數票批準，且其後須獲開曼群島大法院認許。雖然有(yǒu)異議股東可(kě)向大法院表示申請批準的交易對其所持股份并無給予公(gōng)允價值，但如無證據顯示管理(lǐ)層有(yǒu)欺詐或不誠實，大法院不大可(kě)能(néng)僅因上述理(lǐ)由而否決該項交易，而倘該項交易獲批準及完成，有(yǒu)異議股東将不會獲得類似諸如美國(guó)公(gōng)司的有(yǒu)異議股東一般會具(jù)有(yǒu)的估值權利(即按照法院對其股份的估值而獲付現金的權利)。
13. 收購(gòu)
如一間公(gōng)司提出收購(gòu)另一間公(gōng)司股份，且在提出收購(gòu)建議後四個月内，不少于90%被收購(gòu)股份的持有(yǒu)人接納收購(gòu)，則收購(gòu)人在所述四個月期滿後的兩個月内，可(kě)随時發出通知，要求有(yǒu)異議股東按收購(gòu)建議的條款轉讓其股份。有(yǒu)異議股東可(kě)在該通知發出後一個月内向開曼群島大法院提出反對轉讓。有(yǒu)異議股東有(yǒu)責任證明大法院應行使其酌情權，惟大法院一般不會行使其酌情權，除非有(yǒu)證據顯示收購(gòu)人與接納收購(gòu)的有(yǒu)關股份持有(yǒu)人之間有(yǒu)欺詐或不誠實或勾結行為(wèi)，以不公(gōng)平手法逼退少數股東。
14. 彌償保證
開曼群島法律并無限制公(gōng)司組織章程細則對高級人員及董事作(zuò)出彌償保證，惟以開曼群島法院不認為(wèi)任何有(yǒu)關條文(wén)違反公(gōng)衆政策為(wèi)前提(例如本意為(wèi)對犯罪的後果作(zuò)出彌償保證)。
15. 清盤
公(gōng)司可(kě)能(néng)被法院強制頒令清盤或自願(a)由公(gōng)司股東通過特别決議案批準清盤(倘公(gōng)司有(yǒu)償債能(néng)力)或(b)由公(gōng)司股東通過普通決議案批準清盤(倘公(gōng)司無償債能(néng)力)。
清盤人的責任為(wèi)收集公(gōng)司資産(chǎn)(包括出資人(股東)結欠的款項(如有(yǒu)))、确定債權人名(míng)單及償還公(gōng)司結欠債權人的債務(wù)(如資産(chǎn)不足償還全部債務(wù)則按比例償還)，并确定出資人的名(míng)單，及根據他(tā)們的股份所附權利分(fēn)派剩餘資産(chǎn)(如有(yǒu))。
16. 外彙管制
開曼群島并無外彙管制法規或貨币限制。
二、如何注冊開曼公(gōng)司
1. 開曼公(gōng)司注冊條件
注冊開曼公(gōng)司條件較為(wèi)簡單，具(jù)體(tǐ)如下：
1）開曼公(gōng)司的董事和股東隻要年滿18周歲，就可(kě)以進行申請，也沒有(yǒu)國(guó)籍的限制。
2）至少有(yǒu)一位董事和股東，可(kě)以是自然人或法人團體(tǐ)。開曼法律未規定董事必須居住于開曼。
3）必須委任開曼公(gōng)司或個人（有(yǒu)開曼身份）擔任公(gōng)司的注冊代理(lǐ)人，通常由注冊機構提供。
隻要滿足以上3個條件，都能(néng)夠順利的注冊下來。
2. 開曼公(gōng)司注冊需要提供哪些資料
1）提供拟注冊的開曼公(gōng)司名(míng)稱
開曼公(gōng)司的名(míng)稱沒有(yǒu)特殊要求，可(kě)以是英文(wén)名(míng)或中(zhōng)英文(wén)名(míng)結合。但有(yǒu)些名(míng)稱需要經過許可(kě)才能(néng)使用(yòng)，如BANK、TRUST、MUTUAL FUND、INSURANCE等字眼。一旦公(gōng)司名(míng)稱核名(míng)通過，就可(kě)以進行注冊。
如果公(gōng)司用(yòng)的是中(zhōng)文(wén)名(míng)，公(gōng)司成立的文(wén)件及證書裏的英文(wén)翻譯，不必嚴格對應，但公(gōng)司文(wén)件必須是英文(wén)。
注：支付小(xiǎo)額款項後，公(gōng)司拟注冊的名(míng)稱可(kě)向開曼公(gōng)司注冊處申請保留一段時間。
2）确定開曼公(gōng)司注冊資本
一般标準股本是5萬美金，公(gōng)司根據實際需要來确定即可(kě)，無需驗資。若注冊資本超過5萬美金，注冊官費會增加。
3）明确公(gōng)司的經營範圍
提供公(gōng)司實際的業務(wù)範圍，用(yòng)于前期盡職調查和登記。
4）提供公(gōng)司董事和股東的身份證、護照或者住址證明
身份證和護照是常規性文(wén)件，如沒有(yǒu)護照，可(kě)以提供個人近三個月的住址證明代替。個人住址證明可(kě)以提供信用(yòng)卡賬單、水電(diàn)費結單或内地已繳費後政府發出的增值稅電(diàn)子發票等。
3. 開曼公(gōng)司注冊流程
注冊開曼公(gōng)司有(yǒu)6個步驟，具(jù)體(tǐ)如下：
1）準備上述注冊所需資料
2）對開曼公(gōng)司的董事和股東進行盡調
3）盡調通過，出注冊簽字文(wén)件
4）簽字後遞交資料，等待審核出證
5）出證後簽署激活文(wén)件并存檔
6）注冊完成領取全套資料
4. 辦(bàn)理(lǐ)時間
開曼公(gōng)司注冊需要12-15個工(gōng)作(zuò)日。
5. 開曼公(gōng)司注冊完成後獲得的材料
開曼公(gōng)司注冊完成後可(kě)以拿(ná)到以下資料：
1）公(gōng)司注冊證書
2）公(gōng)司章程
3）董事和股東名(míng)冊
4）公(gōng)司會議記錄
5）公(gōng)司印章
三、開曼公(gōng)司維護要求
1. 年審維護
開曼公(gōng)司無論是什麽時候成立，每年1月前都需要向公(gōng)司注冊處提交年度申報表，聲明公(gōng)司的章程有(yǒu)否修改，并确認公(gōng)司的業務(wù)主要在開曼境外進行，公(gōng)司并無在開曼境内進行任何交易。
開曼實行的是年審費用(yòng)預繳制，開曼公(gōng)司必須在每年1月前繳納年審費，金額根據公(gōng)司截至上一年度12月31日止的法定股本，按比例分(fēn)級計算。如果長(cháng)時間不繳納年費，會産(chǎn)生罰款，時間越長(cháng)，罰款累積得越多(duō)，也會被政府直接除名(míng)。
另外，如沒按時年審，公(gōng)司日後若需要申請良好的在職證明，則會因公(gōng)司狀态異常而無法申請，需要在補交年審及罰款後，才能(néng)申請。
因此，開曼群島公(gōng)司每年要如期做好年審的維護，以确保公(gōng)司正常經營。
2. 會計賬目維護
開曼豁免公(gōng)司沒有(yǒu)審計報稅的要求，也并無有(yǒu)關會計記錄的詳細規定，但要求必須保留公(gōng)司的會計賬目，要求如下：
1）開曼公(gōng)司必須就收益流量、支出及其資産(chǎn)與負債保存賬目記錄。
2）所有(yǒu)會計記錄須從存在之日起，至少保存 5 年。
3）賬目記錄非必須保存在開曼境内，但若未保存在開曼境内，則每年及在《稅務(wù)信息權法》 (Tax Information Authority Law) 頒布通知或法令要求提供時必須可(kě)通過其注冊辦(bàn)事處查閱。
4）如果出現違規，将會被處以 5,000 美元的罰款。
3. 限制從事的業務(wù)
在未取得開曼政府相關執照情況下，開曼公(gōng)司不得開展與保險、銀行、信托、特許、公(gōng)司管理(lǐ)、共同基金或者商(shāng)會有(yǒu)關的商(shāng)業活動。
4. 做好公(gōng)司經濟實質(zhì)
從2019年開始，開曼群島根據國(guó)際經合組織（OECD）要求開始實施《2018年國(guó)際稅務(wù)合作(zuò)（經濟實質(zhì)）法》，制定了《 2019年國(guó)際稅務(wù)合作(zuò)（經濟實質(zhì)）（附表修訂）規例 》。
根據開曼制定的規例，從事相關活動的相關實體(tǐ)，需要滿足經濟實質(zhì)法要求，通過經濟實質(zhì)測試 。
相關實體(tǐ)包括開曼群島豁免公(gōng)司、在開曼登記的外國(guó)公(gōng)司、開曼群島有(yǒu)限責任公(gōng)司(LLC)和有(yǒu)限責任合夥(LLP)。
上述實體(tǐ)從事以下九項相關活動需要進行經濟實質(zhì)測試，但明确了不包括投資基金業務(wù)。九項活動包括：
1）控股業務(wù)
2）基金管理(lǐ)業務(wù)
3）總部業務(wù)
4）知識産(chǎn)權業務(wù)
5）融資及租賃業務(wù)
6）分(fēn)銷服務(wù)業務(wù)
7）運輸業務(wù)
8）銀行業務(wù)
9）保險業務(wù)
2019年1月1日或之後在開曼群島成立的實體(tǐ)，從其開始上述九項活動時起必須遵循經濟實質(zhì)的要求。
2019年1月1日之前已存續并且正在從事上述相關業務(wù)的實體(tǐ)，經濟實質(zhì)規定将由2019年7月1日起适用(yòng)。
開曼公(gōng)司每年年審的時候，需要一并做經濟實質(zhì)申報。如不遵循經濟實質(zhì)要求的公(gōng)司，公(gōng)司或負責人将被處以罰款，強制注銷公(gōng)司，嚴重的可(kě)能(néng)被判處監禁等強制措施。
四、開曼公(gōng)司注意事項
1. 盡可(kě)能(néng)使之符合經濟實質(zhì)法的相關要求，雖會增加運營成本，但符合合規要求，公(gōng)司能(néng)長(cháng)久穩定運營。
開曼經濟實質(zhì)法雖然要求在開曼設有(yǒu)人員及辦(bàn)公(gōng)場所，但根據《開曼指南》進一步解釋性規定，有(yǒu)機會通過當地秘書公(gōng)司租賃人員及辦(bàn)公(gōng)場所，以符合經濟實質(zhì)要求。
2. 重新(xīn)規劃海外公(gōng)司的設立地及業務(wù)安(ān)排，不再作(zuò)為(wèi)開曼稅務(wù)居民(mín)身份。
雖然開曼、BVI可(kě)能(néng)是投資人比較熟悉的“稅務(wù)天堂”，然而在全球加強反避稅監管的大環境下，BVI、開曼公(gōng)司架構反而更容易成為(wèi)中(zhōng)國(guó)及其他(tā)國(guó)家稅務(wù)機關關注的對象。
雖然CRS和經濟實質(zhì)法，讓開曼公(gōng)司失去了一部分(fēn)的優勢，但是在信息披露方面，開曼群島相比于英屬維爾京群島(BVI)要求更為(wèi)嚴格，相比于BVI公(gōng)司，美股市場更樂意接受開曼公(gōng)司作(zuò)為(wèi)上市主體(tǐ)，在公(gōng)司設立及運營管理(lǐ)方面，開曼公(gōng)司的運營維護成本比百慕大低，所以綜合各方面開曼公(gōng)司的優勢還是很(hěn)明顯且無可(kě)替代的。
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